Как при проведении конкурентных закупок, так и при заключении контракта у единственного поставщика, проект контракта формирует заказчик самостоятельно. При этом заказчик обязан соблюсти все требования законодательства к содержанию контракта – как 44-ФЗ, так и гражданского кодекса РФ, а также антимонопольные требования (в случае проведения конкурентных процедур), требования бюджетного законодательства, иного законодательства, если предмет контракта регулируется каким-либо специальным законом. Условия контракта должны быть прописаны таким образом, чтобы в дальнейшем, при его исполнении не возникало ситуаций, когда конфликт невозможно решить без риска причинения убытков по причине неурегулирования конкретного вопроса контрактом.

В соответствии с положениями ГК РФ (Ст. 432) договор считается заключенным, если стороны согласовали в нем все существенные условия. К числу существенных условий ГК РФ относит:

 1. Предмет договора;

2. Условия, названные в законе обязательными;

3. Условия, о необходимости которых заявила хотя бы одна из сторон.

Это очень важный момент, соблюдать эти требования при подготовке проекта контракта обязательно.

Для этого необходимо:

Во-первых, начинать нужно с определения обязательства, которое будет предметом контракта. К сожалению, далеко не все заказчики умеют правильно определить предмет контракта, отчего и допускаются ошибки. Определяя предмет контракта, необходимо исходить из цели, ради которой контракт заключается, и в соответствии с ней определить обязательство, которое будет предметом контракта. Все существенные условия контракта, относящиеся к предмету договора, можно найти во второй части ГК РФ, которая содержит описания отдельных видов обязательств. Первая же статья соответствующего раздела второй части ГК как раз и содержит описание существенных условий контракта по отдельным видам обязательств.

Во-вторых, к числу существенных условий договора ГК называет условия, названные в законе.            

Начинаем с 44-ФЗ. В нем есть указания на те условия, которые обязательно нужно включать в контракт. Это ч. 1 ст. 34, которая определяет, что контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением или приглашением, документацией о закупке, заявкой участника, с кем заключается контракт. Кроме того, Правительство РФ вправе установить типовые условия контрактов, подлежащие применению заказчиками при осуществлении закупок (ч. 11 ст. 34). Ранее действовавшие типовые контракты действуют до момента появления типовых условий и применяются в части, не противоречащей 44-ФЗ. Затем ч. 4, 13 ст. 34, которые содержат обязательные условия контракта, т.е. по сути, существенные условия, а также ст. 51 44-ФЗ, которая содержит требования к содержанию контракта. При этом, информация, включенная в контракт, должна соответствовать информации, содержащейся в извещении. Учитывая, что по итогам закупок формируется цифровой контракт, причем автоматически, любое несоответствие, допущенное заказчиком при написании документов при подготовке закупки, может вызвать проблему, разрешить которую можно будет порой только в суде.

Затем – ГК РФ. В нем по отдельным видам обязательств есть указания на существенные условия договора. Например, для договора поставки такими условиями будут: наименование товара, количество, сроки поставки, ну а нашем случае – еще и цена. По контракту на выполнение подрядных работ для нужд государственных или муниципальных вообще есть специальная статья 766 ГК РФ, в которой просто через запятую перечислены все существенные условия подрядного контракта. По услугам по аналогии применяются правила о подряде с поправкой на особенности самого предмета договора на оказание услуг (глава 39 ГК РФ).

В-третьих, к числу существенных условий относятся также и условия, о необходимости согласования которых заявила хотя бы одна из сторон. При подготовке конкурентной закупки заказчик самостоятельно готовит проект контракта, который прикладывается к извещению. Проект контракта заказчик пишет полностью, по всем его условиям, оставляя незаполненные только сведения о поставщике, его реквизиты, и его предложение, которое будет являться условием исполнения контракта. Условия контракта заказчик определяет таким образом, как он хотел бы получить исполнение, и с этой точки зрения – это как раз те условия, о которых заявила сторона и именно на этих условиях будет заключаться контракт. И эти условия тоже относятся к числу существенных. А поскольку практически все условия исполнения будут относиться к числу существенных, тогда вполне резонно возникает вопрос, а какие же условия в этом случае не будут являться существенными, а будут обычными. Тем более этот вопрос возникнет в случае возникновения необходимости внесения изменений в контракт как при его заключении, так и при исполнении, потому что 44-ФЗ содержит достаточно жесткое правило – ни при заключении, ни при исполнении контракта вносить изменения в существенные условия нельзя, кроме случаев, предусмотренных законом, а это ст. 51 и 95. К сожалению, при этом 44-ФЗ не дает определения существенных условий, что в этом случае к ним будет относиться. А с учетом положений ГК РФ в этом случае практически все условия будет являться существенными.

А в какие же тогда условия все-таки можно вносить изменения, какие условия можно считать не существенными, обычными? Практика показала, что есть такие условия, вернее даже не условия, а информация, которая включается в контракт. Например, как это уже было неоднократно на практике, при подготовке проекта контракта уже после выбора победителя, в реквизитах участника допустили ошибку, а заметили только после заключения контракта, когда наступило время платить. А можно ли внести изменения в контракт, исправив реквизиты? Не будет ли это нарушением закона, так как в ст. 95 такого случая нет. Конечно, реквизиты не являются существенными условиями контракта, да и вообще условиями исполнения, это информация, которая включается в контракт при его заключении. А исходя из общих правил, участники вправе менять свои реквизиты, это их право, и заказчик никак не может им этого запретить. Поэтому это тот случай, когда все же возможно менять контракт.

Кроме того, при разработке проекта контракта заказчику необходимо учитывать и положения 44-ФЗ, устанавливающего особые правила исполнения контракта.

Это следующие вопросы:

- возможность авансирования, порядок и сроки оплаты;

- порядок исполнения рамочного договора (с заранее неизвестным объемом, количеством);

- этапы, график исполнения контракта;

- неустойка за неисполнение, ненадлежащее исполнение обязательств, зачет неустойки, списание неустойки, обеспечение исполнения контракта;

- случаи и порядок внесения изменений в контракт, в том числе и в связи с различным налогообложением, изменением налогового режима участника в ходе исполнения контракта;

- порядок и сроки приемки, порядок оформления результатов приемки;

- расторжение контракта.

Однако при написании проекта контракта необходимо, помимо всего прочего учитывать следующее:

1. Условия контракта не должны ограничивать круг возможных участников, и заказчик должен обеспечить соблюдение антимонопольных требований (ст. 8 44-ФЗ).

2. Условия контракта должны соответствовать обязательным (императивным требованиям) Гражданского Кодекса. Их немного, но условия исполнения контракта не должны им противоречить (например, при описании порядка приемки по отдельным видам обязательств). Поэтому при разработке проекта контракта каждый раз нужно сверяться с ГК РФ при описании обязательства, являющегося предметом контракта.

3. Условия контракта не должны противоречить правилам расходования денежных средств, установленных Бюджетным кодексом.

4. Условия контракта прописываются с учетом цели закупки и эффективности расходования средств.

Автор: Фёдорова Т.Ю., эксперт в сфере закупок, юрист, ведущий специалист отдела организации обучения и выставочной деятельности СПб ГБУ «ИМЦ».